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合同的商业条款和法律条款
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《合同文书中的商业条款和法律条款》
从商业行为和法律专业的不同角度来看合同,合同会分为商业条款和法律条款两个部分。
【商业条款定义】所谓商业条款是指:商人为了完成交易,经洽谈形成的条款。这些条款具有备忘性和执行性两个特点,说句实话,没有法律专业人员的参与,照样也会写出一份合同,可能这份合同欠缺严谨性、合法性、规范性而已。
例如:一份买卖合同,双方要洽谈的是标的物、标的数量、品牌、规格、质量标准、包装、运输、运费、付款、收获验收、质量检验,等。这些条款涉及到该笔交易的成本和利润,商人们自己都会很好的完成。
【法律条款定义】法律专业是一门辅助性的专业,该专业本身不能创造价值,该专业的价值体现在为其它专业更有效地服务方面。这种服务体现在:从立法的层面是制定商业游戏规则,合同是合同双方的游戏规则,在每份合同中,商人们为完成商业利益所约定的条款叫做商业条款。
法律专业的人员要保证合同的严谨性,就要把握合同的合法性,把握商业条款的可执行性,加入违背商业条款的违约惩罚性条款,把握合同履行中的情势变更、不可抗力,把握合同履行中的解除、中止,把握合同标的的知识产权问题,等等,这些对商业条款辅助性的条款,我们称其为:法律性质的条款。
【法律条款与商业条款的关系】商业条款是合同的基本条款,是交易者所依赖的,完成交易的相关内容。律师应明确,对于一份合同而言,法律条款设置目的在于约束、制约及辅助商业条款的完成。以下举例说明法律条款对商业条款的辅助作用:
例如:在买卖合同中,出让方非常关注受让方对货款的支付时间,为此,在违约条款中就要设置:“如受让方延期支付货款,将承担同期贷款利率4倍的违约金。”这种约定在于控制付款点,使受让方恐于违约责任的承担,而达到制约其履约付款的目的。
例如:在房屋租赁合同中,承租方如果长期拒绝向出租方缴纳租金,仅仅是一个逾期缴付租金的违约行为,作为出租方仅享有对承租方的违约追偿权。如果,在合同中加入解除条款:“如承租方延期支付租金超过三个月,出租方有权解除《租赁合同》。”如此约定不但制约了承租方逾期缴纳租金的行为,同时,使承租方逾期缴纳租金,并时间过长的合同僵局状态,通过出租方行使合同约定的解除权,对合同履行中的僵局状态予以化解。
例如:在技术转让合同中,针对技术转让成果的使用过程中,是否构成对第三方侵权的问题,为避免该技术成果在特定司法区域下的使用权问题,双方约定:“技术受让方如果在非中华人民共和国领域内使用所受让的技术成果,对于可能造成的对第三方的侵权,出让方免除相关责任。”该免责条款有效的将技术成果的商业转让与地域性的使用,进行了法律辅助性约定。
另外,违约条款、解除权条款、争议管辖权条款,等等法律条款的设定,都是为了辅助商业条款的顺利完成;其另一个作用为:一旦双方产生纠纷成讼情况下,法律条款成为调整争议的依据。
在诉讼中,争议双方签订合同是一个事实,依据相关约定调整争议时,相关的条款将成为调整争议的法律适用。
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